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Los límites constitucionales del legislador penal

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Vincent
AutorCarmen Lamarca Pérez
Páginas365-378
— 365 —
LOS LÍMITES CONSTITUCIONALES
DEL LEGISLADOR PENAL
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Catedrática de Derecho Penal
Universidad Carlos III de Madrid, España.
SUMARIO: 1. Consideraciones previas. 2. Principio de proporcionalidad. 3.
Conclusiones. Bibliografía.
1. CONSIDERACIONES PREVIAS
Los límites constitucionales del legislador penal son naturalmente los mismos
que operan frente a él en cualquier otra esfera de regulación. Esto es una obviedad.
Sin embargo, la interpretación y la aplicación de las constituciones contemporáneas
ha alentado el desarrollo de toda una teoría de la argumentación jurídica que se
hace presente tanto en el control abstracto de las leyes, como en las tareas de en-
juiciamiento de los casos concretos, siempre que en estas últimas resulte relevante
algún derecho o principio constitucional. Esta teoría de la argumentación, que tal
vez obedezca en gran parte a la peculiar fisonomía de unas constituciones que han
dado entrada en su texto a un amplio y denso contenido sustantivo o material, gira
en torno al llamado juicio de proporcionalidad o ponderación 1. Pues bien, lo que
corresponde plantear es si dicho juicio puede resultar operativo en el ámbito penal,
o si puede resultar operativo con una intensidad análoga a la que se observa en
otras áreas, limitando así materialmente el ius puniendi de la legislación 2.
Como es sabido, la exigencia de proporcionalidad ha desempeñado y sigue
desempeñando distintas funciones en el ámbito del Derecho y de la práctica penal.
Así, en el momento de individualización de la pena, la proporcionalidad se muestra
como un criterio fundamental para concretar o ajustar a cada caso las consecuen-
cias jurídicas del delito dentro de los márgenes permitidos por la ley; esta es la que
pudiéramos llamar proporcionalidad en concreto 3. Pero igualmente, en la apre-
1 Sobre la función esencial que desempeña el juicio de ponderación en una teoría consti-
tucionalista de la argumentación vid. PRIETO SANCHÍS, 2009a, pp. 117 y ss. Acerca del origen del
principio de proporcionalidad en el Derecho público y de su evolución en los distintos sectores del
ordenamiento vid. RODRÍGUEZ DE SANTIAGO, 2000, pp. 21 y ss., y BERNAL PULIDO, 2003, pp.
37 y ss.
2 Un análisis específico referido a la materia penal en LAMARCA, 2011.
3 DEMETRIO CRESPO, 1999, pp. 260 y ss.

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