Sociedad anónima cotizada. Nombramiento de administrador por cooptación. Junta entre vacante y nombramiento.
| Autor | José Félix Merino Escartin |
| Cargo | Registrador de la propiedad |
Hechos: El supuesto de hecho de esta interesante resolución, que se plantea, que sepamos, por primera vez ante la DG, son los siguientes:
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En una sociedad anónima cotizada existe un acuerdo que fija en nueve el número de consejeros, aunque ello para nada influye en la solución.
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En el año 2014 se produce una vacante por dimisión, quedando 8 consejeros.
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Se celebran dos juntas generales, una en 2015, que no cubre la vacante y otra en 2016, que tampoco la cubre (tuvo lugar el mismo día de la celebración del consejo, aunque previamente a él).
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En el consejo celebrado a continuación de la junta se cubre dicha vacante por cooptación.
El registrador deniega la inscripción del nombramiento por cooptación por cuanto la Junta General tuvo la posibilidad de cubrir la vacante y no la cubrió, al haberse celebrado Juntas Generales en 2015 y en la misma fecha en que se cubre la vacante. (artículos 244 y 529 decies.2 de la Ley de Sociedades de Capital y artículos 139, 145.2 y 147.1.2.º del Reglamento del Registro Mercantil).´
La sociedad recurre alegando que el Registrador interpreta de forma errónea el artículo 244 de la Ley de Sociedades de Capital en el sentido de que "el plazo para el nombramiento de consejero por cooptación está restringido y tan solo podrá cubrirse, desde que se produzca la vacante, hasta la primera Junta General que se celebre". Pero la interpretación correcta es que "la limitación de plazo lo es para la duración en el cargo, no para el acceso al mismo. El hecho de que, producida una vacante sobrevenida, se celebre una junta general, no priva al consejo de la facultad de cooptar".
Doctrina: La DG desestima el recurso y confirma la nota de calificación.
Para llegar a dicha conclusión hace las siguientes reflexiones:
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La facultad de cooptar "se encuentra revestida de un cierto carácter de excepcionalidad respecto de las reglas generales que atribuyen a la junta general la competencia para la elección de los administradores (cfr. Artículo 214 de la Ley de Sociedades de Capital) y respecto de la duración del cargo".
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"Cuando se produce una vacante en el órgano colegiado de administración no existe una obligación legal por parte de la junta general de nombrar inmediatamente un administrador para cubrir dicha vacante".
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Una vez producido el nombramiento por cooptación, "se impone a la primera junta general que se reúna una vez producido tal nombramiento" decidir sobre el mismo.
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A "falta de prohibición estatutaria, debe...
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