Restricciones previas
| Autor | David Martín Herrera |
| Páginas | 51-57 |
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Los tipos de restricciones previas consisten en acciones gubernamentales que, apoyándose en especulaciones, impiden la emisión de un discurso o una publicación antes de ser pronunciada. Dichas especulaciones tienen como justificación prevenir, mediante la advertencia, del posible daño social que la publicación a vetar pudiera causar y en base a la cual el gobierno tiene el derecho y el deber de actuar en su prevención.58 Este tipo de actuaciones se llevan a cabo a través de acciones puramente restrictivas, mediante la sujeción a licencias previas, o a través de restricciones particulares que, una vez sometidas al escrutinio oficial, impongan cargas graves.59
Sin embargo, advertimos que restringir un discurso que no ha llegado a ser pronunciado no deja de ser del todo controvertido por no poderse prever sus contenidos ni alcance. Tal es el caso que, según apunta Massey, ahogar un discurso antes de que ocurra debe de ser jurídicamente nulo aun considerando que, el discurso en cuestión, pudiera estar sujeto a sanciones penales o civiles una vez pronunciado. Una restricción previa estaría basada en el contenido del discurso antes de su emisión, vetándolo, sin una adecuada determinación
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judicial y, peor aún, sin realmente conocer qué tipo de discurso se emitiría60y cuáles serían sus consecuencias.
Entre los tipos de restricciones previas, encontramos la obtención de licencias de forma anterior a la emisión o publicación del discurso y las medidas cautelares.
Licensing o licencias, se traducen en la necesidad de la obtención de una autorización previa a la emisión del discurso o mensaje. Confundidas con un tipo de censura, su validez estará determinada por la finalidad y los criterios establecidos para su concesión o denegación, estando normalmente relacionados con la prevención de la publicación de materiales obscenos.61
Estos últimos, sin estar ausentes de controversia, su análisis se escapa del objeto de este estudio. En cualquier caso, en la redacción de este tipo de normas, la USSC ha insistido que, ante cualquier tipo de sometimiento a licencia, incluso de contenido neutral, las normas «deben de ser claras y definidas».62
Cuando lo que se pretende es tratar de evitar la difusión de un discurso a través de la toma de medidas cautelares (injunction), presumiblemente las mismas serán inconstitucionales aun cuando estas
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sean impuestas por un tribunal. Apoyando en el gobierno una pesada carga para su justificación.63
Este tipo de medidas representan un arma peligrosa que solo las razones más convincentes respaldarían que pudieran ser promulgadas con antelación a la emisión del discurso.64De esta forma, en el controvertido asunto Near vs. Minnesota –conocido por ser el first great press case–, la USSC no consideró que una ley pudiera dotar a los tribunales de capacidad suficiente para restringir, de forma perpetua, la publicación de informaciones maliciosas, escandalosas y difamatorias; dado que, aunque aquella ley planteara «cuestiones de gran importancia que trascienden los intereses locales [...], no puede ponerse en duda que la libertad de prensa y de expresión están dentro de la libertad garantizada por la cláusula del debido proceso».65
Se admite en cambio, en este interesante caso, que la prohibición de las restricciones a la libertad de expresión y prensa no es ilimitada y que la misma puede ser restringida en determinados casos tales como: en tiempos de guerra, contra publicaciones obscenas, en defensa de la seguridad colectiva, ante actos de incitación a la violencia o ante intentos de derrocamiento del gobierno.
Cuando una nación está en guerra, muchas de las cosas que podrían decirse en tiempo de paz presentan tal obstáculo a su esfuerzo que su expresión no se soportaría mientras los hombres luchan y ningún tribunal podría considerarlas protegidas por cualquier derecho constitucional. Nadie dudaría de que un gobierno podría prevenir la obstrucción real a su servicio de reclutamiento [en alusión a Schenck vs. United States] por motivos similares, los requisitos principales de decencia podrán...
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