Registre Mercantil
| Páginas | 307-326 |
Resolución de 11 de enero de 2005
(B.O.E. de 3 de marzo de 2005)
DOCTRINA
a)Desde el punto de vista jurídico-positivo queda excluida la posibilidad de instrumentalizar en la SRL una reducción de capital para dotar reservas voluntarias al servicio de una política de futuros repartos de beneficios, y este silencio del legislador resulta congruente con el sistema que se ha articulado para proteger a los acreedores.
Ricardo Cabanas Trejo Rafael Bonardell Lenzano
RESOLUCIÓN de 11 de enero de 2005, de la Dirección General de los Registros y del Notariado,en el recurso gubernativo interpuesto por «Goldmiter,S.L.», contra la negativa del registrador mercantil de Santa Cruz de Tenerife don Fernando Cabello de los Cobos y Mancha, a inscribir una escritura de elevación a público de acuerdo social de aumento de capital de dicha sociedad.
En el recurso gubernativo interpuesto por D.ª Cristina Isabel Borgas Martínez, como Administradora única de la entidad «Goldmiter,S.L.», contra la negativa del Registrador Mercantil de Santa Cruz de Tenerife D.Fernando Cabello de los Cobos y Mancha, a inscribir una escritura de elevación a público de acuerdo social de aumento de capital de dicha sociedad.
Hechos
I
El 20 de diciembre de 2001, se celebra Junta General de la entidad mercantil «Goldmiter, S.L.», en la que se acuerda el aumento de capital social de dicha entidad.Tal acuerdo fue elevado a público mediante escritura publica autorizada el 4 de diciembre de 2002 por el Notario de Santa Cruz de Tenerife D.Lucas Raya Medina,con el número 4.621 de su protocolo, a la que se incorpora certificado bancario justificativo del desembolso de la aportación dineraria realizada el día 20 de diciembre de 2001.
II
Presentada copia de la citada escritura en el Registro Mercantil de Santa Cruz de Tenerife el 12 de diciembre de 2002, fue objeto de la siguiente calificación: «Calificado desfavorablemente el precedente documento de acuerdo con lo dispuesto en los artículos 18.2 del Código de Comercio y 6 del vigente Reglamento del Registro Mercantil, se suspende la práctica del asiento solicitado por haberse observado los siguientes defectos subsanables: Hechos: El documento contiene un acuerdo social referido a una redenominación y aumento de capital. Fundamentos de Derecho: 1. Se contraviene lo dispuesto en el artículo 189.1 del Reglamento del Registro Mercantil, la fecha del depósito no puede ser anterior en más de dos meses a la de la escritura. No se toma anotación preventiva por no haberse solicitado. Contra la presenta nota se podrá interponer recurso gubernativo al amparo del artículo 66 y siguientes del Reglamento del Registro Mercantil en relación con el artículo 324 de la vigente Ley Hipotecaria, modificados por el artículo 102 de la Ley de Acompañamiento de los Presupuestos Generales del Estado para el año 2002. Santa Cruz de Tenerife a cuatro de febrero de dos mil tres.El Registrador Mercantil. Fdo.: Fernando Cabello de los Cobos y Mancha».
III
D.ª Cristina Isabel Borgas Martínez, como Administradora única de la entidad «Goldmiter, S.L.», mediante escrito fechado el 3 de enero de 2003, interpuso recurso gubernativo contra la anterior calificación y alegó: 1.° Que el citado artículo 189.1 del Reglamento del Registro Mercantil vendría a significar que la fecha del deposito no podrá ser anterior en más de dos meses a la fecha de la escritura de constitución o a la fecha del acuerdo del aumento de capital, y no como opina el Registrador, que basa su interpretación en que la fecha del deposito no podrá ser anterior en más de dos meses a la fecha de la escritura de constitución o a la fecha de la escritura del acuerdo de aumento de capital; 2.° Que la interpretación correcta se ve reforzada por la opinión de que,de referirse a la fecha de la escritura y no a la del acuerdo,el texto del artículo 189.1 habría dicho como hace el artículo 166 del Reglamento del Registro Mercantil «escritura pública de aumento», y no “escritura pública del acuerdo del aumento”; 3.° Que el propio artículo 198 del mismo Reglamento, en su punto 5, admite la consignación en escrituras separadas de las menciones relativas al acuerdo del aumento de capital y su ejecución. Que, admitiendo el propio Reglamento que sean varias las escrituras que documenten el aumento de capital, la interpretación del Registrador no haría sino traer más confusión sobre el alcance y finalidad del artículo 189.1, ya que cabría la posibilidad de interpretar que el mismo se refiere a las escrituras de elevación a público de los acuerdos sociales, no afectando a la ejecución; 4.° Que ni el Reglamento del Registro Mercantil ni la Ley de Sociedes de Responsabilidad Limitada impiden a la Junta fijar un plazo superior a dos meses para la asunción de las participaciones, pudiendo incluso el inicio de este plazo quedar postergado a la fecha de la junta; 5.° Que la articulación que del derecho de preferencia hace el artículo 75 de la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada ya supone un mínimo de un mes desde la publicación del anuncio de la oferta de asunción de nuevas participaciones en el Boletín Oficial del Registro Mercantil; publicación que tendrá lugar después de la celebración de la Junta, sin que esté some-una o dos semanas. Que, posteriormente, las participaciones no asumidas por los socios en el plazo para el ejercicio del derecho de preferencia pueden ser ofrecidas,por un plazo no superior a quince días, a los socios que hubieran ejercido su derecho. Que tras este plazo puede existir otro, de igual duración, para adjudicar las participaciones sociales no asumidas a personas extrañas a la sociedad. Que, consecuentemente, todo el procedimiento legalmente previsto en el artículo 75 de la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada, puede suponer la existencia de depósitos realizados más de dos meses antes de que haya finalizado aquél; siendo prácticamente imposible que su desarrollo completo y el otorgamiento de su escritura tenga lugar dentro del plazo de dos meses; 6.° Que la Resolución de esta Dirección General de 26 de Febrero de 2000 aborda la interpretación del artículo 132 del Reglamento del Registro Mercantil, con igual redacción que el artículo 189.1, pero en relación con sociedades anónimas.
IV
El mencionado Registrador Mercantil de Santa Cruz de Tenerife emitió su informe el 27 de febrero de 2003 y elevó el expediente a este Centro Directivo.
Fundamentos de Derecho
Vistos los artículos 19.2 y 78 de la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitadas; 40 y 162 de la Ley de Sociedades Anónimas; 5,58, 132.1 y 189.1 del vigente Reglamento del Registro Mercantil; y las Resoluciones de esta Dirección General de 3 de diciembre de 1992, 23 de noviembre de 1995, 23 de enero y 24 de febrero de 1997, 26 de febrero de 2000 y 22 de octubre de 2002.
l. En el supuesto de hecho a que se refiere este recurso el Registrador deniega la inscripción de un aumento del capital social de una sociedad de responsabilidad limitada porque estima que,al acompañarse certificación bancaria del desembolso de las aportaciones dinerarias que se refieren a fecha anterior en más de dos meses a la escritura (aunque dicha fecha de desembolso coincide con la del propio acuerdo de aumento adoptado por la Junta general), no se cumple lo establecido en el artículo 189.1 del Reglamento del Registro Mercantil.
-
Ante la trascendencia del principio de realidad del capital social y el rigor de las cautelas establecidas por el legislador en garantía de su cumplimiento, este Centro Directivo (cfr.las Resoluciones de 3 de diciembre de 1992, 23 de noviembre de 1995, 23 de enero y 24 de febrero de 1997) ha considerado insuficientes para acreditar el desembolso de las aportaciones dinerarias impuestas por el aumento de capital las ertificaciones bancarias de unos ingresos que, por su fecha de realización —que en los supuestos debatidos en dichas Resoluciones eran anteriores en once meses o en más de un año a la fecha de celebración de la Junta General en la que se acordó el aumento —, no podían satisfacer razonablemente el objetivo perseguido por el legislador de garantizar la integridad del capital social.
A mayor abundamiento,dicha doctrina fue confirmada —respecto de las sociedades anónimas— por la Resolución de 26 de febrero de 2000, «habida cuenta de lo establecido en el artículo 132 del Reglamento del Registro Mercantil,que,a diferencia de lo dispuesto en el mismo artículo del Reglamento de 1989 —vigente en los supuestos de las referidas Resoluciones—, establece que la fecha del depósito no podrá ser anterior en más de dos meses a la del acuerdo de aumento del capital».
-
En el presente caso se trata de un aumento del capital en el que las aportaciones dinerarias han sido objeto del correspondiente depósito bancario el mismo día de la adopción de aquel acuerdo, y esta circunstancia es suficiente para desestimar el defecto, tal como ha sido expresado por el Registrador en su calificación (en el sentido de que «la fecha del depósito bancario no puede ser anterior en más de dos meses a la fecha de escritura»), toda vez que la norma del artículo 189.1 del Reglamento del Registro Mercantil, según la interpretación que esta Dirección General ha hecho del análogo artículo 132.1 del mismo Reglamento (cfr.las Resoluciones citadas en los Vistos),se refiere expresamente a los depósitos anteriores a la fecha «del acuerdo de aumento» y no a los posteriores a ésta —o coincidentes con la misma, como acontece en el presente caso— y anteriores a la fecha de la escritura de elevación a público de tal acuerdo.Además,la interpretación del Registrador en el sentido de que la fecha a que alude el mencionado artículo 189.1 del Reglamento ha de entenderse referida al momento de la ejecución del acuerdo mediante la correspondiente escritura (argumento,por cierto,extemporáneo si se tiene en cuenta la doctrina de este Centro directivo —cfr., respecto del momento de la calificación,por todas, la Resolución de 23 de...
Para continuar leyendo
Solicita tu prueba