Poder mercantil. No cabe calificación conjetural. No es posible que un administrador conceda poder autorizando la autocontratación al apoderado. Imposibilidad de la llamada calificación conjetural
| Autor | José Félix Merino Escartin |
| Cargo | Registrador de la propiedad |
Hechos: El problema que plantea esta resolución es si es posible en un poder otorgado por el administrador de una sociedad el establecer la posibilidad por parte del apoderado del autocontrato. En concreto en el poder sometido a calificación se establecía que "las facultades conferidas podrán ejercitarse aun cuando aparezca la figura jurídica de la autocontratación o exista conflicto de intereses".
El registrador inscribe el poder suspendiendo la posibilidad de autocontrato pues "al no disponer de ellas los otorgantes sin autorización de la Junta General -Resoluciones DGRN de 02/12/1998 y 17/11/2000- no pueden conferirla a un tercero".
El notario recurre: Reconoce que la doctrina de la DG es contraria a la admisión de estos poderes pero dice que esta doctrina "debe ser objeto de revisión". Lo que para él está prohibido es que el administrador dé poder a un tercero para contratar con el propio administrador pero no para contratar con el propio apoderado. Por ello "la doctrina hasta ahora mantenida por la DGRN sería inconsistente con el actual artículo 230.2.3º pues, si el resto de administradores puede dispensar a un administrador concreto de la situación de autocontrato aun careciendo ellos de las facultades para autocontratar, es porque las facultades del dispensado no son las mismas que las de los dispensantes, pues la prohibición de autocontratar es personal y no transferible a terceros". Añade un último argumento de hecho consistente en que los dos administradores solidarios que dan el poder son los únicos socios lo que resulta de la escritura de constitución, número precedente de protocolo y de la constancia en la escritura de la titularidad real en ese momento de la sociedad.
Doctrina: La DG confirma la nota de calificación desestimado el recurso, pese a lo novedoso de su argumentación.
Señala la DG las características generales de toda representación, según doctrina y jurisprudencia:
--- El ámbito de actuación del apoderado viene delimitado por el contenido del poder de representación otorgado a su favor.
--- La valoración del contenido del poder de representación voluntario debe hacerse con el máximo rigor y cautela con el fin de evitar que se modifique el contenido del Registro en base a una actuación extralimitada del representante.
--- Sobre la anterior base, en materia de autocontratación, "lo que interesa dilucidar es si en sede de representación voluntaria nuestro ordenamiento jurídico admite la actuación de un apoderado en...
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