La Sociedad Civil en el marco de la reforma del Reglamento del Registro Mercantil en virtud del Real Decreto 1867/1998, de 4 de septiembre
| Autor | Francisco Javier García Más |
| Cargo | Notario Letrado Adscrito a la Dirección General de los Registros y del Notariado |
| Páginas | 1067-1112 |
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En diversas ocasiones me he ocupado, del para mí, apasionante mundo jurídico de la Sociedad Civil 1. Ya indiqué en su momento que «existen Page 1068 algunos casos de instituciones y figuras jurídicas que tuvieron en su momento una aplicación práctica normal, pero que por el devenir de los tiempos, quedan desenfocadas, o mejor dicho desfasadas, y quizá faltas de eficacia práctica. Esta circunstancia puede venir determinada por diversos motivos: unas veces, la realidad social la supera, y quedan como fósiles jurídicos que sirven para analizar antecedentes históricos, que casi siempre se suelen exponer en la mayoría de las tesis doctorales, o en trabajos de erudición; otras veces, lo que ocurre, es que el legislador no ha sabido ir adaptándolas, creando nuevos contenidos, y abriendo nuevas perspectivas, e incluso realizando reformas que estuvieran en sintonía con las que practica en otros campos de diversas disciplinas jurídicas. A pesar de todo ello, y aunque estas primeras líneas, pudieran ser aplicadas de forma rotunda y contundente a la Sociedad Civil, me niego a aceptarlo de esa forma y sin más análisis. Existe una tendencia actual a mercantilizar todo; y utilizo esta palabra en sus dos acepciones, pero fundamentalmente, en la que más me interesa, que es la de ir mermando el Código Civil, y en general las Instituciones Civiles en aras, de lo que sacrosantamente se denomina especialidad mercantil, o necesidades del tráfico jurídico mercantil...» 2
Desde un primer momento, me pareció fundamental desempolvar la Institución de la Sociedad Civil, que en los últimos tiempos había sido tratada como un fósil histórico arrinconada en el Código Civil, para conseguir que entrara en el juego normal de las relaciones jurídicas actuales, abriendo, o intentando abrir varios frentes, tanto de lege data, como de lege ferenda.
Los temas tratados en esas reflexiones fueron variados: la inscripción de la Sociedad Civil en el Registro Mercantil, la inscripción en el Registro de la Propiedad de las adquisiciones de bienes inmuebles por las Sociedades Civiles; su distinción con la comunidad de bienes, su personalidad jurídica, los problemas de forma, las sociedades mixtas, la disolución, la transmisión de la parte o participación que cada socio tiene en la misma, y un largo etcétera.
Estos temas tratados por la Doctrina han sido el eje central de nuestros trabajos, sin olvidar la Jurisprudencia del Tribunal Supremo y de la Dirección General de los Registros y el Notariado, en el doble tratamiento de las Sociedades Civiles y su conexión en el Registro Mercantil y en el Registro de la Propiedad.
Page 1069Teniendo en cuenta todo lo anterior, en este nuevo trabajo sobre la Sociedad Civil, me centraré en el tema específico de la modificación del Reglamento del Registro Mercantil en virtud de la Disposición Adicional única del Real Decreto 1867/1998, de 4 de septiembre, por el que se modifican determinados artículos del Reglamento Hipotecario de 14 de febrero de 1947, siendo este análisis la evolución lógica y escalonada de una serie de argumentaciones que ya expusimos en su día, y que será necesario volver a recapitular para centrar el tema tras la importante reforma del Reglamento del Registro Mercantil en esta cuestión de la Sociedad Civil.
De la propia redacción que establece el artículo 1.665 del Código Civil no puede llegarse con claridad a un concepto definido de Sociedad Civil como tipo. Ya indicábamos «que la definición que en él se plasma podría ser perfectamente encajable dentro de un concepto general de sociedad. No cabe duda que la distinción que más interesa en el tráfico es el de la Sociedad Civil y Mercantil, pues es en este punto donde verdaderamente se plantean los problemas de la especialidad del Derecho Mercantil y la atracción de sus normas a la hora de su aplicación. Se han utilizado doctrinalmente diversos criterios para intentar llegar a una distinción. Se acude al criterio, unas veces del objeto, otras veces de la forma; a veces se combinan ambos, objeto y forma, es decir, se caracteriza la Sociedad Mercantil como aquélla que además de tener un objeto mercantil reúne los requisitos establecidos en el Código de Comercio, es decir, escritura pública e inscripción en el Registro Mercantil. En principio, el criterio de la forma en sí y por sí no significa nada, ya que se trata de una adjetivación del derecho o una forma de manifestación de una institución, con la salvedad de algunos tipos societarios, como ocurre en las Anónimas, las Limitadas o las de Garantía Recíproca, en las que la forma atrae a la sustancia, y en estos casos, la sociedad es abinitio mercantil con independencia del objeto... Incluso con este criterio formalista exclusivo caeríamos en contradicción con el artículo 1.670 del Código Civil, relativo a las sociedades mixtas, es decir, sociedades con objeto civil, pero que revisten formas mercantiles (salvo lo indicado para algunos tipos especiales de sociedades mercantiles, ... como la anónima o limitada). Es pues, el criterio del objeto el que desde un punto de vista dogmático y jurídico debe ser el que Page 1070 presida la distinción entre lo civil y lo mercantil. Autores como Manuel de la Cámara se inclinan claramente por este criterio 3. No obstante, este criterio diferenciador también plantea problemas a la hora de poder definir con claridad lo que es actividad mercantil, tráfico mercantil, acto de comercio en relación con el artículo 116 del Código de Comercio, en conexión con los artículos 1 y 2 de este mismo cuerpo legal» 4.
Traemos a colación este tema básico, pues desde el punto de vista registral la calificación que haga el Registrador, acerca del objeto civil o mercantil va a ser esencial. Lo ha sido cara al Registro de la Propiedad, pues en algunas resoluciones de la Dirección General el punto esencial que determinaba la cuestión era que la Sociedad Civil no era tal, pues su objeto era mercantil, y por ello para poder inscribir inmuebles a su nombre en el Registro de la Propiedad, debería constituirse en alguna de las formas societarias mercantiles, es decir, con escritura pública e inscripción en el Registro Mercantil. Son varias las resoluciones del Centro Directivo en este sentido como, por ejemplo, la de 28 de junio de 1985, 1 de abril de 1997 y 30 de abril de 1997. Ya hemos tratado en otras ocasiones el tema central de estas resoluciones, y conviene recordar que en la Resolución de 28 de junio de 1985 se planteaba el problema antes indicado del objeto civil o mercantil. Indicábamos que «En dicha resolución, el Registrador denegó la inscripción de la compra de un local hecho por una Sociedad Civil, cuyo objeto era la elaboración y comercialización de congelados agrícolas, ganaderos, marinos...; compraventa y reventa de productos congelados y de elementos industriales. El Registrador basó su denegación en que el objeto de la sociedad, aunque se hubiera constituido civilmente, era de carácter mercantil, denominando a la misma dentro del grupo de las sociedades de objeto mercantil atípicas. Apoyándose en el artículo 118 del Código de Comercio, esto suponía para él la regular constitución de la sociedad, compañía mercantil, asimismo sacaba a relucir el artículo 383 del Reglamento Hipotecario... la DGRN, al entrar en el fondo de la cuestión, lo centra diciendo: la cuestión planteada es, pues, si puede inscribirse en el Registro de la Propiedad, la adquisición de un inmueble de una sociedad no inscrita en el Registro Mercantil, porque aunque tiene objeto mercantil, según pretende el recurrente, es de carácter civil por su constitución. La Dirección sigue exponiendo, que todo contrato por el que se constituye una sociedad cuyo objeto sea la realización de actos de comercio tiene consideración de acto de comercio, y por ello regulada, en primer lugar, en las disposiciones contenidas en el Código de Comercio. Admite también el Page 1071 carácter imperativo de las normas mercantiles de las sociedades no sustrafbles por la simple voluntad de los socios. Indica a continuación, que aunque el contrato de sociedad en el Código de Comercio es válido entre las partes como tal contrato, cualquiera que sea la forma de celebración, sólo alcanza plenitud de efectos ante terceros al otorgarse la escritura pública y la inscripción en el Registro Mercantil» 5. En cambio, la Resolución de la DGRN de 31 de marzo de 1997, de la que hice...
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