Anexo I. Modelo de Actividades Prácticas libres
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No se pretende que el estudiante resuelva un caso práctico sobre partición de una herencia, sino que analice detenidamente el supuesto de hecho descrito y, conforme a él, redacte un escrito de solicitud de división judicial de herencia con intervención del caudal hereditario y formación de inventario, cuya elaboración le permitirá examinar importantes cuestiones como la clase de partición hereditaria de que se trata, la legitimación para pedir la división judicial, la determinación de la competencia judicial, el carácter preceptivo o no de la intervención de Procurador y Letrado, cuáles son los documentos necesarios que deben acompañar el escrito, y cualquiera otras que puedan surgirle al hilo de la confección del citado escrito. Para ello podrá seguir, de manera orientativa, el siguiente modelo:
AL JUZGADO DE PRIMERA INSTANCIA NÚMERO.... DE ...
[precisar el juzgado competente]
D./Dª ... Procurador de los Tribunales, en nombre y representación de D./Dª ... [hijo/a del causante] con domicilio en c/..., núm. ... cuya representación se acredita por medio de la correspondiente copia de escritura de poder que se acompaña como DOCUMENTO Nº UNO, con el ruego que una vez sea testimoniada en los autos que se formen me sea devuelta por precisarla para otros usos, ante el Juzgado comparezco bajo la dirección letrada de D./Dª ... colegiado/a con n.º ... del Iltre. Colegio de Abogados de ... con despacho profesional abierto en ... y, como mejor proceda en derecho, DIGO:
Que por medio del presente escrito, en la representación que acredito, solicito de la división judicial de la herencia de D...., y se
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proceda a la intervención de los bienes de la citada herencia, exponiendo a tal fin los siguientes:
HECHOS
PRIMERO: Que D. ... [padre del coheredero solicitante], falleció el día ... de... de ...., en ..., habiendo otorgado testamento ante el/la Sr./Sra. Notario D./Dª. ..., nombrando herederos a D./Dª ...,
D./Dª ..., y D./Dª ...
SEGUNDO: Que en el momento del fallecimiento el causante estaba casado con D.ª ..., disponiendo el testador de sus bienes de la siguiente forma: legó a sus hijos D./Dª ..., D./Dª...., y D./Dª...., lo que por derecho de legítima les correspondía y a su esposa el usufructo en vida de todos sus bienes.
Las pretensiones de esta parte se fundamentan en los siguientes DOCUMENTOS:
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) Con relación al hecho primero se acompañan como DOCUMENTO N.º ..., como DOCUMENTO Nº... [numerar los documentos que se presentan acreditativos del fallecimiento del causante y del testamento].
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) Con relación al hecho segundo se acompañan como DOCUMENTO N.º ... y como DOCUMENTOS N.º ..., N.º ... y N.º ... [numerar los documentos que se presentan acreditativos del matrimonio y nacimiento de los hijos].
FUNDAMENTOS DE DERECHO
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CAPACIDAD: Las partes ostentan, para instar la presente solicitud, la capacidad necesaria para ser parte y la capacidad procesal según disponen los artículos ... y siguientes de la LEC.
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REPRESENTACIÓN: Esta parte goza de representación procesal para comparecer en juicio conforme al artículo ... de la LEC.
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JURISDICCIÓN Y COMPETENCIA: El Juzgado de 1.ª Instancia al que me dirijo es competente para el conocimiento de la presente solicitud, de conformidad con lo dispuesto en los artículos ...
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de la LEC, por cuanto el causante tuvo su último domicilio en esta localidad.
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PROCEDIMIENTO:
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) Que será parte legítima cualquier heredero o legatario de parte alícuota para solicitar la división judicial de una herencia, conforme lo dispuesto en el artículo ... de la LEC.
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) Que si el que haya solicitado la división interesare oportunamente la intervención del caudal y la formación de inventario, se decretará, si resultare procedente, practicándose las diligencias prevenidas en el artículo ... de la LEC, de conformidad con el artículo ... de la LEC.
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) Que practicadas las actuaciones posteriores, se convocará a Junta a los interesados para acuerdo sobre el nombramiento de contador y peritos a los fines establecidos en el artículo ... de la LEC.
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) Que llevadas a cabo las correspondientes operaciones divisorias y avalúo de los bienes, se aprobarán aquéllas mandando protocolizarlas conforme el artículo ... de la LEC, procediendo la entrega de los bienes adjudicados conforme el artículo ... de la LEC.
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) Que a tenor del artículo ... del Código Civil siempre que en algún asunto el padre y la madre tengan un interés opuesto al de sus hijos no emancipados, se nombrará a éstos un defensor que los represente en juicio y fuera de él.
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FONDO DEL ASUNTO: El artículo ... del Código Civil dispone que cuando el testador no hubiese hecho la partición ni encomendado a otro esta facultad, si los herederos fueren mayores y tuvieren la libre administración de sus bienes, podrán distribuir la herencia de la manera que tengan por conveniente. El artículo ... de la citada norma sustantiva establece que cuando los herederos mayores de edad no se entendieren sobre el modo de hacer la partición, quedará a salvo su derecho para que le ejerciten en la forma prevenida en la Ley de Enjuiciamiento Civil.
En atención a lo expuesto,
SUPLICO AL JUZGADO que, tenga por presentado este escrito junto con los documentos y copias que se acompañan, se sirva admitirlo, formando los oportunos autos, tenerme por parte en la repre-
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sentación que ostento, ordenando se entiendan conmigo las sucesivas diligencias, tenga por promovida solicitud de división judicial de la herencia del causante D. ... y previa la formación de inventario judicial, decretando la intervención del caudal, seguir por los trámites establecidos hasta llegar a la división, partición, y adjudicación del caudal hereditario de la forma establecida en la ley.
OTROSÍ PRIMERO DIGO que, esta parte tiene fundados motivos para suponer que D. ...[causante] poseía efectos y valores en el Banco ... de esta localidad.
En su virtud,
SUPLICO AL JUZGADO que, se sirva dar las órdenes oportunas para que la entidad bancaria facilite, en su caso, la relación de bienes del causante y ordene la intervención.
OTROSÍ SEGUNDO DIGO que, al ser uno de los herederos menor de edad, se sirva dar traslado al Ministerio Fiscal a los efectos previstos en la ley.
En su virtud,
SUPLICO AL JUZGADO tenga por hechas las manifestaciones y se sirva acordar a lo solicitado.
Lugar y fecha.
Firma del Letrado con n.º de colegiado Firma del Procurador
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5. Partición por el testador.
Instrucciones para realizar la actividad práctica 1ª.
1) Para el análisis de la cuestión planteada podrá servirse de las siguientes consideraciones:
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El artículo 1056 del Código Civil, de algún modo, contrapone la partición practicada por acto entre vivos y la hecha por acto de última voluntad, lo que podría sugerir que aquélla no ha de participar de las características de ésta.
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El artículo 1271.2 del Código Civil prohíbe los contratos sobre la herencia futura, pero excepciona aquéllos cuyo objeto sea practicar entre vivos la división de un caudal y otras disposiciones particionales, conforme a lo dispuesto en el artículo 1056.
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El artículo 1056 del Código Civil confiere la facultad de hacer la partición al "testador", lo que sugiere que ha de apoyarse en una disposición testamentaria, esencialmente revocable (737 CC).
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El propio artículo 1056, que no contempla la concurrencia de los herederos a la partición hecha por el testador, señala que se pasará por ella.
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Quizás convenga tener presente que representan realidades diferentes el título sucesorio, en virtud del cual acceden a la herencia los sucesores, y los pactos que tengan por objeto aspectos concernientes a la partición hereditaria.
2) Les puede resultar orientativa la Sentencia del Tribunal Supremo de 23 de febrero de 1999, y las reflexiones al respecto de ESPEJO LERDO DE TEJADA, M., "Algunos aspectos de la eficacia y el régimen jurídico de la partición hecha por el testador. Comentario a la STS de 23 de febrero de 1999", Anuario de Derecho Civil, Vol. 53, Nº 1, 2000, pp. 269-295.
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Modelo de escritura de aceptación y partición de herencia por los coherederos
ACEPTACIÓN Y PARTICIÓN DE HERENCIA
NÚMERO
En ..............., mi residencia, a ............ de........ del año dos mil.......
Ante mi, ..................., Notario de ..............., del Ilustre Colegio de................
COMPARECEN
DOÑA...................., mayor de edad, casada en régimen de..................., con D....................., vecina de .....................(Vizcaya), calle.........................., con Documento Nacional de Identidad número..................................
Manifiesta que es de vecindad civil vizcaína y aforada.
DON ............................, mayor de edad, casado en régimen de..................., con Doña......................., vecino de ......................(Vizcaya), calle......................, con Documento Nacional de Identidad número..............................
Manifiesta que es de vecindad civil vizcaína y aforado.
DON ....................., mayor de edad, casado en régimen de.................., con Doña....................., vecino de ...............(Vizcaya), calle..................., con Documento Nacional de Identidad número..........
Manifiesta que es de vecindad civil vizcaína y aforado.
DOÑA..................., mayor de edad, casada en régimen de............... con D......................., vecina de ..................(Vizcaya), calle................., con Documento Nacional de Identidad número............
Manifiesta que es de vecindad civil.
INTERVIENEN en su propio nombre y derecho.
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Dichos señores a quienes identifico por la documentación exhibida, juzgo con capacidad para otorgar la presente escritura de...
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