¿Existe un derecho a tener hijos? Una respuesta desde el Derecho constitucional chileno sobre autonomía y acceso a técnicas de reproducción asistida

Autor:Verónica Undurraga Valdés
Cargo:Profesora asistente de la Facultad de Derecho de la Universidad Adolfo Ibáñez, Chile
Páginas:115-144
RESUMEN

En Chile existe una sofi sticada oferta de técnicas de reproducción asistida (TRA) que se ha desarrollado sin que exista regulación estatal. El status constitucional del embrión preimplantacional es incierto, al existir fallos contradictorios en la materia del Tribunal Constitucional Chileno y de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, además de opiniones divergentes en la doctrina y... (ver resumen completo)

 
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¿Existe un derecho a tener hijos? Una respuesta desde el Derecho constitucional chileno... 115
RJUAM, n.º 35, 2017-I, pp. 115-144ISSN: 1575-720-X
¿EXISTE UN DERECHO A TENER HIJOS? UNA RESPUESTA
DESDE EL DERECHO CONSTITUCIONAL CHILENO SOBRE
AUTONOMÍA Y ACCESO A TÉCNICAS DE REPRODUCCIÓN
ASISTIDA*
IS THERE A RIGHT TO HAVE CHILDREN? CHILEAN CONSTITUTIONAL
LAW ON AUTONOMY AND ACCESS TO ASSISTED REPRODUCTIVE
TECHNIQUES
V U V**
Resumen: En Chile existe una sofi sticada oferta de técnicas de reproducción asistida (TRA) que
se ha desarrollado sin que exista regulación estatal. El status constitucional del embrión preim-
plantacional es incierto, al existir fallos contradictorios en la materia del Tribunal Constitucional
Chileno y de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, además de opiniones divergentes
en la doctrina y jurisprudencia sobre los términos de incorporación del derecho internacional de
los derechos humanos en el ordenamiento interno. El artículo afi rma que el derecho a tener hijos
mediante TRA se adscribe a las disposiciones constitucionales y de tratados internacionales que
reconocen la autonomía personal, el libre e igualitario acceso a las acciones de salud, el derecho
a benefi ciarse del progreso científi co y el derecho a formar una familia y a la protección de esta.
Siendo un derecho prima facie protegido por la Constitución, admite limitaciones y da lugar a
obligaciones positivas por parte del Estado.
Palabras clave: Reproducción asistida; Artavia Murillo; derecho a tener hijos; status jurídico
del embrión; autonomía
Abstract: Chile has a sophisticated o er of assisted reproductive techniques (TRA) which has
developed in the absence of state regulations. The constitutional status of the embryo before
implantation is uncertain, due to the coexistence of contradictory decisions of the Chilean Con-
stitutional Court and the Inter-American Court of Human Rights, as well as an ongoing debate
regarding the terms of incorporation of international human rights into the domestic legal system.
The author asserts that the right to have children using TRA is protected under the constitutional
and international human rights provisions guaranteeing personal autonomy, the free and equal
* Fecha de recepción: 8 de abril de 2017.
Fecha de aceptación: 16 de mayo de 2017.
** Profesora asistente de la Facultad de Derecho de la Universidad Adolfo Ibáñez, Chile. El presente artículo
se enmarca en el desarrollo del Proyecto CEAL-AL2015-02 sobre «Presente y futuro de la reproducción asistida
en el Derecho de familia del siglo  en España y América Latina (especial referencia a Argentina, Chile y
México). Aspectos jurídicos, sociales y éticos», cuya investigadora principal es Pilar BENAVENTE MOREDA
y del cual la autora es investigadora del grupo chileno. Agradezco el excelente trabajo de Camila Bosch como
ayudante de investigación. Correo electrónico: veronica.undurraga@uai.cl.
VERÓNICA UNDURRAGA VALDÉS
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RJUAM, n.º 35, 2017-I, pp. 115-144 ISSN: 1575-720-X
access to health care, the right to benefi t from scientifi c progress and the right to form a family
and to its protection. As a right protected prima facie by the Constitution, it allows for limitations
and gives rise to positive state obligations.
Key words: Assisted reproduction; Artavia Murillo; right to have a child; legal status of the
embryo; personal autonomy
S: I. INTRODUCCIÓN; II. LA REALIDAD DE LA REPRODUCCIÓN ASISTIDA EN
CHILE Y EL SILENCIO NORMATIVO; III. ¿RECONOCE EL ORDENAMIENTO JURÍ-
DICO CHILENO UN DERECHO A TENER HIJOS MEDIANTE EL USO DE TÉCNICAS
DE REPRODUCCIÓN ASISTIDA?; 1. La sentencia del Tribunal Constitucional sobre An-
ticoncepción de Emergencia y su posible impacto en la constitucionalidad de las TRA; 2. La
sentencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso Artavia Murillo y otros
vs. Costa Rica (fertilización in vitro) y su recepción en Chile; IV.UNA OPINIÓN ACADÉMI-
CA SOBRE LA CONSTITUCIONALIDAD DE LAS TRA EN CHILE. V. BIBLIOGRAFÍA.
I. INTRODUCCIÓN
Este artículo responde afirmativamente a la pregunta sobre si existe en Chile un
derecho constitucionalmente protegido a tener hijos mediante el uso de técnicas de repro-
ducción asistida (TRA)1. Defi ende además la tesis de que, como manifestación de la auto-
nomía personal, es un derecho prima facie protegido por la Constitución, pero que admite
limitaciones. Sin embargo, la tesis de que existe un derecho a tener hijos mediante TRA es
controvertida en el país por quienes sostienen que las TRA desprotegen la vida prenatal.
No existe jurisprudencia constitucional que se haya pronunciado directamente sobre TRA
aunque sí hay un fallo del Tribunal Constitucional Chileno (TC) sobre anticoncepción
de emergencia que interpretó el deber constitucional del legislador a proteger la vida del
que está por nacer en términos tan absolutos que prohibió la distribución pública de la
anticoncepción de emergencia (AE) porque no se había descartado (ni probado) el riesgo
de que el mecanismo de acción de la AE impidiera la implantación del óvulo fecundado
en el endometrio. Cuatro años después, la Corte Interamericana de Derechos Humanos
1 Técnicas de reproducción asistida son todos los tratamientos o procedimientos que incluyen la
manipulación tanto de ovocitos como de espermatozoides o embriones humanos para el establecimiento de un
embarazo. Esto incluye, pero no está limitado solo a, la fecundación in vitro y la transferencia de embriones, la
transferencia intratubárica de gametos, la transferencia intratubárica de zigotos, la transferencia intratubárica
de embriones, la criopreservación de ovocitos y embriones, la donación de ovocitos y embriones, y el útero
surrogado. Las TRA no incluyen inseminación asistida (inseminación artifi cial) usando espermatozoides
ni de la pareja ni de un donante. INTERNATIONAL COMMITTEE FOR MONITORING ASSISTED
REPRODUCTIVE TECHNOLOGY (ICMART) Y ORGANIZACIÓN MUNDIAL DE LA SALUD (OMS),
Glosario de terminología en Técnicas de Reproducción Asistida (TRA), versión revisada y preparada por el
Traducción al español Red Latinoamericana de Reproducción Asistida. 2010. Disponible en <http://www.who.
int/reproductivehealth/publications/infertility/art_terminology2/es/> [Consultado el 8/4/17].

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