El concepto de restricciones de la competencia por objeto y su aplicación a los intercambios de información entre competidores

Autor:Julio Costas Comesaña
Páginas:167-182
RESUMEN

El presente trabajo analiza el concepto de restricción por objeto de los artículos 101.1 del TFUE y 1.1 de la LDC, considerando que no es coincidente con los conceptos de restricción per se prohibida y de restricción especialmente grave, todo ello a la luz de las decisiones de los tribunales comunitarios, de la Comisión y de la CNC. Delimitado el concepto de restricción por objeto se analiza su... (ver resumen completo)

 
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ADI 30 (2009-2010): 167-182
EL CONCEPTO DE RESTRICCIONES
DE LA COMPETENCIA POR OBJETO
Y SU APLICACIÓN A LOS INTERCAMBIOS
DE INFORMACIÓN ENTRE COMPETIDORES
JULIO COSTAS COMESAÑA *
RESUMEN
El presente trabajo analiza el concepto de restricción por objeto de los artícu-
los 101.1 del TFUE y 1.1 de la LDC, considerando que no es coincidente con los con-
ceptos de restricción per se prohibida y de restricción especialmente grave, todo ello
a la luz de las decisiones de los tribunales comunitarios, de la Comisión y de la CNC.
Delimitado el concepto de restricción por objeto se analiza su aplicación a los intercam-
bios de información entre competidores, comentando la doctrina del caso Cajas Vascas
de la CNC.
Palabras clave: Derecho de la competencia, restricciones de la competencia por
objeto, intercambios de información entre competidores
ABSTRACT
This paper analyzes the notion restriction of competition by object within the me-
aning of Article 101(1) TFUE and Article 1(1) LDC, considering that is not consistent
with the concepts of restriction per se prohibited and hardcore restriction, all in the light
of decisions of the Court of Justice of the European Union, European Commission and
National Authority. De ned the concept of restriction by object is intended to analyze its
application to the information exchanges between competitors, commenting the doctrine
contained in particular in the case Cajas Vascas of the National Competition Commission
(CNC).
Keywords: Competition law, restrictions of competition by object, information ex-
changes between competitors.
SUMARIO: I. CONCEPTO DE RESTRICCIÓN DE LA COMPETENCIA.—II. RESTRICCIONES POR
OBJETO Y RESTRICCIONES PROHIBIDAS PER SE.—III. EL CONCEPTO DE RESTRICCIÓN
POR OBJETO Y LAS HARD-CORE RESTRICTIONS.—IV. RESTRICCIONES POR OBJETO Y
OBJETO DEL ACUERDO.—V. EFECTOS JURÍDICOS DE CALIFICAR UNA CONDUCTA CO-
* Catedrático de Derecho Mercantil de la Universidad de Vigo. Consejero de la Comisión Nacio-
nal de la Competencia (CNC). El texto contiene opiniones personales del autor. jcostas@uvigo.es.
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LUSORIA COMO RESTRICCIÓN POR OBJETO.—VI. UN CASO PARTICULAR: LOS INTER-
CAMBIOS DE INFORMACIÓN ENTRE COMPETIDORES.
I. EL CONCEPTO DE RESTRICCIÓN DE LA COMPETENCIA
Es conocido que tanto en el Derecho de la Unión Europea (art. 101
TFUE) 1 como en el Derecho nacional de defensa de la competencia
(art. 1 LDC) 2, los acuerdos y conductas colusorias están prohibidos si, y
sólo si, tienen por objeto o efecto restringir la competencia.
Cuando se cumple este presupuesto del tipo infractor es una cuestión
abierta a la interpretación, desde el momento en que la competencia eco-
nómica es un concepto que, procedente de la ciencia económica, carece
de una de nición unitaria, probablemente a causa de su absoluta per-
meabilidad por valores de política económica en sentido amplio.
Con frecuencia la competencia se asocia a rivalidad, a lucha por
arrebatar la clientela del competidor para ganar cuota de mercado,
pero también es cierto que existen situaciones de mercado en que las
empresas suelen, o incluso tienen la necesidad, de adaptar su com-
portamiento al de las demás empresas o al de la empresa líder del
mercado. Por tanto, cuando el paralelismo de comportamientos no
tiene un origen colusorio, no resulta de aplicación la prohibición de
acuerdos restrictivos.
Esta conclusión nos permite una primera aproximación al concepto
de competencia protegido por esa norma prohibitiva, en el sentido de que
sólo caen bajo su ámbito de aplicación las conductas concertadas que
limitan la libertad de las empresas para adoptar y ejecutar sus decisiones
de mercado de forma autónoma. Es decir, la noción de competencia de
la prohibición de colusión se identi ca con libertad para determinar el
comportamiento en o para el mercado, y esa libertad sólo puede legal-
mente venir condicionada por el comportamiento libremente adoptado
por las demás empresas participantes en el mercado.
Desde esta perspectiva podemos coincidir con la doctrina que de-
ende la existencia, no sólo de un derecho a competir, sino de una obli-
gación de competir 3; es decir, siempre que no se identi que con lucha o
rivalidad sino con la no restricción de la libertad de cada empresario para
determinar su comportamiento económico.
Esta obligación de competir que motiva la prohibición de colu-
sión anticompetitiva fue formulada por el Tribunal de Justicia en el
célebre caso del azúcar, fallado en 1975 en los términos siguientes:
1 El Tratado de Lisboa, que entró en vigor el 1 de diciembre de 2009, modi có el Tratado cons-
titutivo de la Comunidad Europea (Tratado CE), que ha pasado a denominarse Tratado de Funciona-
miento de la Unión Europea (TFUE).
2 Ley 15/2007, de 3 de julio, de Defensa de la Competencia.
3 A. BERCOVITZ RODRÍGUEZ-CANO, Apuntes de Derecho Mercantil, 9.ª ed., Thomson & Aranzadi,
2008, pág. 295.
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