Algunos aspectos problemáticos de las redes p2p. especial referencia al caso Francés (HADOPI)

Autor:José Ignacio Vidal Portabales
Páginas:599-636
RESUMEN

El día 10 de junio de 2009 el Conseil Constitutionnel francés declaró inconstitucionales determinados preceptos del Projet de Loi Creátion e Internet (que había sido aprobado por el Senado el día 13 de mayo). Con motivo de esta circunstancia se examinan en este trabajo algunos aspectos jurídicos que plantean las llamadas redes P2P. En concreto, la utilidad que presenta el concepto de copia... (ver resumen completo)

 
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ALGUNOS ASPECTOS PROBLEMÁTICOS
DE LAS REDES P2P. ESPECIAL REFERENCIA
AL CASO FRANCÉS (HADOPI)
JOSÉ IGNACIO VIDAL PORTABALES*
RESUMEN
El día 10 de junio de 2009 el Conseil Constitutionnel francés declaró inconstituciona-
les determinados preceptos del Projet de Loi Creátion e Internet (que había sido aprobado
por el Senado el día 13 de mayo). Con motivo de esta circunstancia se examinan en este
trabajo algunos aspectos jurídicos que plantean las llamadas redes P2P. En concreto, la
utilidad que presenta el concepto de copia privada para los internautas en la Spanish
Copyright Act; la responsabilidad de los proveedores de enlaces a redes P2P en la LSSI y
CE y en recientes resoluciones judiciales; los problemas que plantea la normativa de pro-
tección de datos en dichas redes P2P; la configuración del Hadopi (Haute Autorité pour la
difusión des Oeuvres et la Protection des droits sur Internet) y sus problemas de constitu-
cionalidad; y, finalmente, se reflexiona sobre el carácter político de esta regulación.
Palabras clave: P2P, HADOPI, proveedores de enlaces, páginas web.
ABSTRACT
On June 10th in 2009 the French Conseil Constitutionnel declared as unconstitutio-
nal some rules regarding the Projet de Loi Creátion et Internet (which had been appro-
ved by the Senate on May 13th). Given this circumstance several juridical aspects
concerning the P2P networks are studied in this work. More precisely, I will write about
the utility of the private copy concept for the internet users in the Spanish Copyright
Act; the responsibility of the P2P network link providers in the LSSI &CE; those pro-
blems caused by the Data Protection Rule within mentioned P2P networks; configura-
tion of the Hadopi entity (Haute Autorité pour la difusión des Oeuvres et la Protection
des droits sur Internet) and its Constitutionality problems; and, to sum up, the reflection
about the political nature of this regulation.
Keywords: P2P, HADOPI, link providers, web pages.
SUMARIO: I. OBJETIVOS.—II. PROBLEMÁTICA DE LAS REDES P2P.—1. ASPECTOS TÉCNICOS.—
2. ASPECTOS JURÍDICOS.—A. Copia privada y redes P2P.—B. Responsabilidad de los prestadores de
*Dr. en Derecho. Miembro del IDIUS. Profesor Titular de Derecho Mercantil de la USC. Facul-
tad de CC y EE, Avda. do Burgo das Nacións s/n, 15782, Santiago de Compostela. joseignacio.vi-
dal@usc.es.
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servicios de intermediación, en especial de los que faciliten enlaces a redes P2P.—a)La regla gene-
ral.—b) El concepto de conocimiento efectivo.—c) La regla de exclusión de responsabilidad.—
d) Sobre si existe una obligación de supervisar los contenidos por parte de quien presta servicios de
enlaces a redes P2P.—e) El auto de 2 de julio de 2009 del Juzgado de lo Mercantil núm. 7 de Bar-
celona.—C. Redes P2P y protección de datos (sobre la obligación de comunicar datos en procesos
civiles por parte de los proveedores de acceso).—III. LE PROJET DE LOI CREÁTION E INTER-
NET DU 13 DE JUIN. HADOPI.—1. ANTECEDENTES.—2. HADOPI (HAUTE AUTORITÉ POUR LA DIFFU-
SION DES OEUVRES ET LA PROTECTION DES DROITS SUR INTERNET).—A. Competencias, composición y
organización.—B. Régimen sancionador.—3. LA INCONSTITUCIONALIDAD DEL PROJET CREÁTION E
INTERNET.—A. La decisión del Conseil Constitutionnel de 10 de junio de 2009.—4. EL CASO ESPA-
ÑOL: EL FRUSTRADO ARTÍCULO 17 BISDELALSSI YCE.—IV. PROPUESTAS Y CONCLUSIONES.
I. OBJETIVOS
El día 10 de junio del presente año, el Conseil Constitutionnel fran-
cés 1declaraba inconstitucionales ciertas partes del Projet de Loi Créa-
tion e Internet de 13 de mayo 2. Pues bien, el objeto primordial de este
trabajo es ofrecer un primer análisis descriptivo de Proyecto de Ley,
constatado el hecho cierto de que, bien por imperativo del procedimien-
to elegido, como sucede con las Directivas, bien por simple mimetismo,
las iniciativas europeas suelen acabar calando en la normativa española.
En cuanto a la metodología empleada, dividiremos este estudio en
tres partes diferenciadas. En la primera, examinaremos la problemática
que plantean las llamadas redes de intercambio P2P. Así, dedicaremos
un primer epígrafe a los aspectos técnicos, en el que se analizarán los
diferentes tipos de redes P2P; y otro a los aspectos jurídicos, prestando
atención a las últimas decisiones judiciales habidas en esta materia,
toda vez que pulsan la realidad y ponen de manifiesto el interés que
despierta esta candente cuestión, cuestión que, pese a los ríos de tinta
vertidos, está lejos de clarificarse y solventarse a gusto de todos. Anali-
zaremos el amparo que presta el concepto de copia privada a los usua-
rios de redes P2P; la responsabilidad de los proveedores de enlaces a
redes P2P (con especial detenimiento en el análisis del art. 17 de la
LSSI y CE 3y sus diferentes interpretaciones); y, por último, la difícil
relación existente, en el marco de procedimientos civiles y mercantiles,
entre la normativa de protección de datos y la infracción de derechos de
autor a través de redes P2P.
Después nos ocuparemos del Projet Création e Internet presentado
el 13 de junio, prestando atención a la regulación del HADOPI (Haute
Autorité pour la Diffusion des Oeuvres et la Protection des droits sur
Internet) y a las argumentaciones del Conseil Constitutionnel en su
decisión de 10 de junio, en la medida en que aborda algunos puntos
conflictivos que, de alguna forma, ya se habían planteado en Europa; y
también en España, con ocasión de la introducción del frustrado artícu-
600 J. I. VIDAL PORTABALES. Algunos aspectos problemáticos de las redes P2P...
1Décision núm. 2009-580, DC du 10 juin 2009.
2Sénat, núm. 81.
3Ley 34/2002, de 11 de julio, de Servicios de la Sociedad de la Información y del Comercio
electrónico, en adelante LSSI y CE.
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lo 17 bis de la LSSI y CE (al que dedicaremos un epígrafe). Es oportu-
no señalar en este momento que, como demuestran los vaivenes políti-
cos y legislativos que está sufriendo el Proyecto francés, la citada con-
flictividad era de esperar, hasta cierto punto, en la regulación de una
materia tan delicada como la abordada (piénsese en el rechazo político
que ha producido el establecimiento de sanciones por parte de una auto-
ridad no judicial).
Y, por último, dedicaremos un último epígrafe a conclusiones y pro-
puestas de solución.
II. PROBLEMÁTICA DE LAS REDES P2P
1. ASPECTOS TÉCNICOS
De una manera global, puede afirmarse que las redes P2P son redes
entre varias estaciones que tienen las mismas capacidades y responsabi-
lidades. Así pues, en general, define una red informática entre iguales, y
que no tiene ordenadores clientes y servidores fijos, sino que, por el
contrario, dispone de una serie de nodos que se comportan a la vez
como clientes y servidores de los demás nodos de la red 4. Desde el
punto de vista terminológico, la abreviatura P2P proviene de la expre-
sión peer to peer, que puede traducirse por «de igual a igual». Conviene
subrayar que la idea central en todas las redes de este tipo es la misma,
a saber: la de ayudar a los usuarios de Internet en el proceso de inter-
cambio de archivos 5. Con estas redes se superan algunos de los incon-
venientes de otros sistemas de transmisión de archivos (por ejemplo, el
correo electrónico o la mensajería instantánea), que son aptos para el
intercambio de archivos de poco peso, pero son inadecuados para los
más grandes.
En rigor existen muchas posibilidades de clasificación de las redes
P2P, si bien la tónica general es la tendencia hacia la descentralización;
en este sentido, cuando se aborda un intento clasificatorio, es obligado
tener presente que son posibles otras clasificaciones (y que existen
diversos grados de descentralización). Hecha esta advertencia, puede
hablarse de tres configuraciones básicas de sistemas peer to peer, cuyas
líneas generales exponemos seguidamente:
a) Sistemas centralizados
En esta configuración, los internautas que quieren intercambiar
archivos se conectan entre sí por medio de un servidor central. Y a tra-
ADI 29 (2008-2009), 599-636 • ISSN: 1139-3289 601
4Este modelo de red se diferencia del modelo cliente-servidor de los sistemas conocidos como
FTP (File Transfer Protocol), en los que es necesario conectarse a un servidor a través de un nombre
de usuario y de una clave para subir o bajar los archivos.
5O. RODRÍGUEZ FERNÁNDEZ, R. TRONCOSO EGEA y S. BRAVO DE PABLO, Internet, Madrid, 2006,
págs. 301 y sigs.
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