Asistencia financiera y ampliaciones de capital

Autor:Francisco Redondo Trigo
Cargo:Académico Correspondiente de la Real Academia de Jurisprudencia y Legislación Profesor de Derecho civil y Abogado
Páginas:1346-1368
RESUMEN

Asistencia financiera, ampliación de capital y nulidades. PALABRAS CLAVE: Asistencia financiera. Ampliaciones de capital y nulidades

 
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1346 Revista Crítica de Derecho Inmobiliario, N.º 778, págs. 1346 a 1368
2. DERECHO MERCANTIL
Asistencia financiera y ampliaciones de capital
Financial assistances and share capital increases
por
FRANCISCO REDONDO TRIGO
Académico Correspondiente de la Real Academia de Jurisprudencia y Legislación
Profesor de Derecho civil y Abogado
RESUMEN: Asistencia financiera, ampliación de capital y nulidades.
ABSTRACT: Financial assistances and share capital increases and annulments.
PALABRAS CLAVE: Asistencia financiera. Ampliaciones de capital y nulidades.
KEY WORDS: Financial assistances and share capital increases and annul-
ments.
SUMARIO: I. UN CASO PARTICULAR DE ASISTENCIA FINANCIERA Y
AMPLIACIONES DE CAPITAL.—II. INAPLICACIÓN DE LA NORMATIVA DE LA
PROHIBICIÓN DE ASISTENCIA FINANCIERA EN CASOS DE AMPLIACIÓN DE
CAPITAL E INEFICACIA SOCIETARIA.—III. INEFICACIA DEL NEGOCIO DE
SUSCRIPCIÓN MEDIANTE ASISTENCIA FINANCIERA.—IV. BIBLIOGRAFÍA.
—V. ÍNDICE DE RESOLUCIONES CITADAS.
I. UN CASO PARTICULAR DE PROHIBICIÓN DE ASISTENCIA FINANCIERA
Y AMPLIACIONES DE CAPITAL
En la Sentencia de la Audiencia Provincial de Barcelona (Sección 15.ª)
núm. 411/2019 de 1 de marzo de 2019 (JUR 2019, 78075) se analiza un caso
particular de relevante interés para el estudio del alcance de la prohibición de
asistencia financiera en nuestro ordenamiento jurídico1.
Un supuesto como el analizado en esta sentencia nos ofrece la oportunidad de
plantear y atender someramente, al menos, problemas tan notables que aparecen
en un supuesto de ampliación de capital en el que puede plantearse al menos
en la práctica si efectivamente puede caer, en función de las circunstancias del
caso, bien dentro de la normativa prohibitiva de la asistencia financiera, bien
en el ámbito de aplicación de otra normativa societaria digna de atención o
incluso dentro del más vasto campo de las categorías de la ineficacia contrac-
tual, pasando por la categorización previa de la naturaleza jurídica del acuerdo
social de ampliación de capital y la distinción de las distintas fases que puede
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apreciarse en la misma, a saber, la fase de aumento y la fase de ejecución de la
ampliación de capital.
Una problemática tan amplia tendrá incluso repercusiones en el plazo de
caducidad/prescripción del ejercicio de la acción, bien se acuda a la acción de
impugnación de acuerdos sociales o bien la acción de nulidad del negocio corres-
pondiente, sin dejar de obviar problemas ulteriores como pudieran ser las conse-
cuencias de la nulidad que se pretendiere en aquellos casos en que normalmente
se nos ofrecen en la práctica que generalmente están anudados a situaciones de
abusos de posiciones de mayoritarios contra minoritarios, en los que por ejemplo,
se pretende la dilución sin recursos propios del minoritario o incluso cuando se
recurre al negocio de asistencia financiera convenida para solventar el desarre-
glo social mediante la adquisición de las acciones o participaciones sociales del
accionista/socio mayoritario frente al minoritario.
Una atención pormenorizada de tan amplia problemática excede con mucho
las pretensiones del presente trabajo que residen más bien en un planteamiento
de las mismas y en el ofrecimiento de nuestro parecer al respecto, con el objeto
de que ello pueda servir incluso para sentar las bases de reflexiones posteriores
sobre cuestiones que no solo interesan por el atractivo práctico que tienen sino,
por qué no decirlo, por la cierta complejidad que presentan.
En el caso analizado por la Sentencia de la Audiencia Provincial de Barcelona
de 1 marzo de 2019 se enjuicia una ampliación de capital que es suscrita por
el socio mayoritario mediante la asistencia financiera (préstamo) de la propia
sociedad que amplia capital a la que no acuden los dos socios minoritarios de
la sociedad con rechazo al ejercicio de su derecho de adquisición preferente,
resultando que uno de los socios minoritarios interpone demanda en la que sos-
tuvo que la ampliación de capitales se llevó a cabo con la asistencia financiera
de la demandada, por lo que solicitó la nulidad del acuerdo. Subsidiariamente,
solicitó que se acordara la nulidad del acto de suscripción de las participaciones.
La sentencia de instancia desestima íntegramente la demanda al apreciar que
la acción había caducado, al haber transcurrido más de cuatro años desde que se
adoptó y ejecutó el acuerdo de ampliación. Tras analizar la jurisprudencia sobre
el cómputo del plazo y sobre el concepto de orden público, descarta que este se
haya infringido. Por todo ello absuelve libremente a la demandada.
El demandante recurre en apelación la sentencia de instancia, reproducien-
do básicamente sus argumentos de la instancia resultando que la sentencia de
apelación desestima íntegramente el recurso de apelación.
Sobre la caducidad de la acción ejercitada, la sentencia de apelación se pro-
nuncia con el siguiente tenor literal:
«Sobre la caducidad de la acción.
11. El recurso justifica la infracción del orden público mercantil en
el hecho de haberse ocultado intencionadamente por la sociedad que la
ampliación de capital iba a ser suscrita con fondos de la propia sociedad
y sin ofrecer al conjunto de los socios la misma posibilidad concedida al
socio mayoritario (PACS). La ocultación de ese hecho esencial, que impi-
dió al demandante impugnar el acuerdo dentro del plazo legal, se produjo
tanto con carácter previo a la junta, dado que nada se dijo al respecto ni
en la convocatoria ni el informe de los administradores, como durante
la junta y con posterioridad.
12. Pues bien, precisados los términos del recurso, hemos de realizar
una consideración previa. Tal y como dijimos en nuestra Sentencia de

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