Moral y derecho. La tragedia conceptual del derecho
| Autor | Alejandro Nava Tovar |
| Páginas | 221-242 |
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Introducción
En las dos secciones pasadas hicimos una reconstrucción de
las dos primeras obras de Alexy, dedicadas a la teoría de la argu-
mentación jurídica y a la teoría de los derechos fundamentales.
Sin duda alguna, estas obras han configurado el paradigma alex-
yano. Ahora bien, la conexión lógica entre la teoría de la argu-
mentación jurídica y la teoría de los derechos fundamentales se
explica por una idea del mismo Alexy según la cual una teoría de
la argumentación jurídica supone una teoría de los derechos fun-
damentales y una teoría de los derechos fundamentales supone
una teoría de la argumentación jurídica. La conexión entre am-
bas obras forma parte de este sistema de filosofía jurídica. No
obstante, aunque en ambas obras puede percibirse una visión
del derecho opuesta al positivismo jurídico, una réplica directa
a las tesis centrales de éste todavía no era explícita.
Es momento de que la filosofía jurídica de Alexy haga una
crítica al positivismo jurídico mediante la comprensión de la teo-
ría del concepto, naturaleza y validez del derecho.1 Esta conexión
será la que hará posible la pretensión de sistematicidad de la
obra de Alexy. Esta pretensión de sistematicidad es la que nos
CAPÍTULO SÉPTIMO
MORAL Y DERECHO. LA TRAGEDIA
CONCEPTUAL DEL DERECHO
1. Si bien es cierto que la obra en la que nos basamos para esta sección está
enfocada en el concepto (Begriff) y validez (Geltung) del derecho, también en
obras posteriores Alexy se ha referido a la aclaración acerca de la naturaleza
(Natur) del derecho. Es por ello que incluimos en esta sección al concepto,
naturaleza y validez del derecho, porque nos parece que así quedan más cla-
ras las tesis de Alexy, en tanto que la reflexión sobre el concepto y validez del
derecho es una reflexión sobre la naturaleza de lo que es y debe ser el derecho.
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permitirá comprender al pensamiento de Alexy como un siste-
ma de filosofía del derecho.
En 1992, después de las publicaciones de sus dos obras ma-
yores, Alexy publica una obra de un tamaño menor al de las dos
obras pasadas titulada El concepto y validez del derecho.2 Según
Pavlakos, a pesar de que esta obra estaba planeada más como
un libro de texto, «es por mucho el pronunciamiento más madu-
ro de las ideas de Alexy acerca del concepto de derecho, al mis-
mo tiempo que sirve como introducción retrospectiva a los pro-
blemas filosóficos en respuesta a los cuales él desarrollo en pri-
mer lugar la teoría discursiva del derecho».3 Tal y como está
expresado en la traducción inglesa de esta obra, Alexy desarro-
llará una crítica al positivismo jurídico mediante una serie de
argumentos vinculados a los problemas que siempre suelen apa-
recer cuando tratamos de definir al derecho como algo más que
las órdenes respaldadas por un grupo de ladrones.
Si en las dos secciones pasadas notamos una serie de ideas
que incluían un punto de vista moral acerca del derecho, ahora
esta obra encarará al positivismo jurídico. El reto de la normati-
vidad del derecho, esto es, el reto de la legitimidad moderna del
derecho, reside en renunciar a las formas tradicionales de fun-
damentación del derecho, pero no al punto de vista moral. En
esta sección será presentada la visión del concepto, naturaleza y
validez del derecho de Alexy.
7.1. El problema conceptual de la vinculación entre moral
y derecho
Alexy comienza El concepto y validez del derecho con una acla-
ración que será el eje rector de esta obra. Ésta parece resumir lo
2. Durante la elaboración de esta obra también revisamos su edición ingle-
sa, la cual lleva por título The Argument from Injustice. A Reply to Legal Positi-
vism, ya que esta traducción contiene precisiones argumentales que contribu-
yen a aclarar las tesis de Alexy. Como Alexy indica, estas precisiones tienen su
origen en las constantes discusiones que tuvo con sus traductores, Stanley
Paulson y Bonnie Litschewski Paulson. No obstante, para no confundir al
lector sólo citaremos la edición española.
3. Pavlakos, George, «Review of The Argument from Injustice from Robert
Alexy», en The Modern Law Review, Vol. 67, No. 2, 2004, p. 342.
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